登陆注册
11234500000029

第29章 关于某石油企业房屋租赁合同纠纷的代理意见

审判长、审判员:

我受当事人委托,现就本案几个问题提出如下意见,请法庭予以采纳。

一、关于不可抗力

《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定,“本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的情况。”“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任。”根据国内立法的具体情况,不可抗力的范围一般包括:

1.自然灾害,如水灾、地震等。

2.政府行为,例如在订立合同后,政府制定新的政策、法规及行政措施等而导致合同不能履行,例如房屋租赁合同在履行期间,因政府进行拆迁改造致使合同不能继续履行。

3.社会异常现象,如罢工等。

就本案而言,在订立合同后,由于国家投资达1000亿元的重点工程——西气东输工程,从合同当事人争执的租赁标的物经过,并要在此修建天然气加压站,因而导致该租赁合同不能履行。对此,上诉人自己主观上没有过错,也无法预见、无法阻止该情况发生,可以说,这是租赁合同中最常见的不可抗力情况,因而,一审法院不加分析,片面予以否定是不符合客观实际的,也不符合我国民事法律确立的“公平原则”。

二、关于被上诉人的主观过错

在本案一审过程中,法院依法判决合同无效,这是非常正确的,但问题在于,既然合同是无效的,必然应当依照《中华人民共和国合同法》五十八条,“有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”之规定,适用过错责任原则来确定双方应当承担责任的大小。

一般来说,我们认为在房屋租赁合同中,尤其是在准备投入资金建设一个企业的过程中,作为承租人应当而且必须要彻底搞清楚该租赁房屋的产权究竟是谁的,否则,如果不是对自己的投资不负责任,那就是别有他图了。

就本案的实际情况分析,被上诉人恰恰相反,在租赁房屋过程中,本应首先要搞清楚的产权归属问题,没有搞清楚,自己就与一个“无民事行为能力”的单位签订了合同,试问,这仅仅是单方过错吗?毫无疑问,答案是否定的,也就是说,这绝不是单方过错,而是典型的混合过错。

三、关于所谓直接损失

我们认为一审法院认定的所谓被上诉人财产损失,既不符合客观事实,也不符合我国民法所确立的按照实际损害进行赔偿的原则。

1.直接损失认定过大

石膏生产设备是技术成熟的大众化的通用生产线,拆除之后,除局部必须与地面或墙体接触连接的部分,并不影响其整个生产线设备的完整使用功能,也就是说,其完整的使用价值尚且存在,并不因为房屋的拆除而消失。

2.间接损失认定缺乏事实依据

一是被上诉人签订的石膏粉买卖合同,大大超出该厂年生产能力,其交易的真实性缺乏事实依据。

二是石膏粉作为一种已经过时的、逐渐为社会所淘汰的建筑装饰材料,其市场需求量很小,根本没有所谓50元/吨的利润。

同类推荐
  • 中小企业28种激励误区

    中小企业28种激励误区

    激励发展到今天,已然成为企业人力资源管理领域的战略性课题。对于各级主管来说,如果企业不能让一位员工为企业更好地工作,那企业可以找其他人来取代他;但如果企业不能让大多数员工甚至新招售货员更好地工作,那企业就必须激励他们。在保健因素实施成本越来越昂贵的今天,不妨尝试本书中激励因素在人力资源管理实践中的应用,您会发现——原来激励员工也可以这样做。
  • 金色的诞辰:武威区域经济实证分析

    金色的诞辰:武威区域经济实证分析

    本书内容有文化是明天的经济、民勤湖区的贫困问题怎样解决、走符合武威实际的可持续发展之路、如何启动运用好民间资金、着力把草畜产业培育成支柱产业等。
  • 大话苏商

    大话苏商

    本书对江苏古今史上的商帮作了详细的介绍,讲述了他们从商经商的智慧与谋略,以及他们在社会变革中所起的历史作用。
  • 大旅游时代:中国旅游战略大变局

    大旅游时代:中国旅游战略大变局

    房晓编著的《大旅游时代》以全球视野、全新理念和全景纪实的方式, 波澜壮阔地全面展示出国际最前沿的旅游理论探索、本土最鲜活的战略策划实践、世间最传奇的人文体验旅程,不仅成为一部开创中国旅游业新时代的 鲜活读本,一部全面系统解码旅游运营的纪实教材,同时也成为一部指引企业捕捉旅游业中所蕴藏的无限机遇的商业指南。 打开《大旅游时代》,你将看到一部活生生的大旅游时代背景下的清明上河图,一部几乎囊括东西南北中的旅游城市各自寻求发展之路的历史画卷 ,一部系统阐述旅游运营的实践与理论的鲜活读本。
  • 破局:资本和创意的厮杀

    破局:资本和创意的厮杀

    潮流商业模式看点:共享、合围、并购、速度战、技术壁垒……打破和重建,互联移动时代下商战厮杀。这些改变将如何影响我们?我们也可成为改变者!
热门推荐
  • 北宋生活指南

    北宋生活指南

    梦回千年,体验一把为人师表悠闲生活,自在人生.
  • 穿越网王之久住孤海

    穿越网王之久住孤海

    花开彼岸本无岸,魂落忘川犹在川,醉里不知烟波浩,梦中依稀灯火寒。杉菜沙耶,一个久住孤海的人,害怕被光芒刺到,当她遇到了全身闪着光芒的迹部景吾,就一而再再而三渴望光芒;洛凌薇,一个活泼阳光的人,喜欢腹黑的眯眯眼小熊不二周助,收藏了很多关于不二周助的海报。当洛凌薇变成了杉菜沙耶,又会发生什么样的故事呢……
  • 麒麟雪的传说

    麒麟雪的传说

    千年一梦,让她从现代的回到了异世,刚见到母亲就被一场大的海难骨肉分离,天意OR人为?七岁的自己和一个生病的哥哥外加怪物小孩一枚,如何荒岛求生。历尽坚难回到家园,离奇的身世和奇异变身让人目瞪口呆,看她如何风生水起玩太极!
  • 守护甜心之雪地之舞

    守护甜心之雪地之舞

    这是我第一次写小说,如果不好,多多指教!
  • 澄海的征途

    澄海的征途

    四叶草的誓约。十年的陪伴,还tf一片星海可好?澄海不会暗,我啵不会散。
  • 十年韶华倾城恋

    十年韶华倾城恋

    她是当今圣上亲口册封的冷面郡主,他是武艺高强身份尊贵的墨王陛下。通过一次聚会,相识,相遇,相知,相伴,后来他们终于在一起了,但由于一次意外她十年的守候却全都负尽,一个人十年的青春难道是能等的吗?玉佩已碎,玉琴已毁,从此你我,形同陌路……
  • 聆仙语

    聆仙语

    “什么是剑?”“剑是心中的执念。”“什么是剑魂?”“那是内心不屈的灵魂。”“什么是剑心?”“以剑明心。”“那什么是剑道?”“我手中的剑,便是剑道。”
  • 狗盗

    狗盗

    这是一个关于穿越的故事,可是穿越者却并没有当上主角。这是一个关于华夏的故事,可是史书上却查不到这个朝代。这是一个关于鸡鸣狗盗的故事。狗盗天机,日月无光华夏乱。鸡鸣唱晓,晨曦初现九州安。这是一个关于治乱兴亡的故事。很多故事似乎都会北荡草原,东平倭寇,饮马恒河岸,洗靴红海滨。然而死后,又是治乱兴亡的轮回,那又何必留下一段盛极一时的历史让后人唏嘘嗟叹?很多年后,主角站在那座桥上,总会记起那个飘荡着狗肉和花椒叶香气的下午。邋遢的老者拾起掉在地上的那块狗肉,吹了吹上面的浮灰填入口中,呷了一口酒,慢慢说道:“咱们啊,盛世沦为乞丐,乱世可为公侯。你师傅我比较擅长伪造个河图洛书,学个凤鸣狐嘶,写写劝进表,念念讨檄文啥的,都是些狗盗天机的本事。”
  • 孩子的第一本读物

    孩子的第一本读物

    孩子一般都爱听故事。简短易懂而富有哲理的故事既可丰富孩子的知识面,又能引发孩子思考,启迪智力,并学会一些做人处世的道理。《国际大师儿童精品绘本系列:孩子的第一本读物》具有丰富有趣而富有教育意义的故事,还可以拓宽孩子的视野,并有助于孩子语言表达能力的培养,还可拉近亲子间的距离。
  • 苍蓝

    苍蓝

    一个被黄沙掩埋的神秘古国,一个被众神诅咒的千年帝都,一场持续千年的魔鬼交易,一分守护亿万生灵的永久责任,一场泯灭人性的千年阴谋……一个来自神秘之地的异族少女,一个浮于天空的奇鸟国都,一个受尽万千宠爱的纨绔少年,一个祭献生命的柔肠女子,一个沉睡千年的痴情鲛人……一程旅途,几生爱恨,一场宿命,几世轮回,她能否跨越千年的时光,拾起尘封的记忆,他能否解除千年的魔咒,唤醒沉睡的英灵,他能否克服凶险的旅程,完成身心的蜕变,他们能否历经时空的转换再次邂逅,他们能否破除残酷的禁咒,拯救那个被埋葬的帝国,他们能否挑起沉重的巨担。